Законы, которые необходимо соблюдать

Этот раздел является своеобразным вступлением к описанию тех вопросов, которые каждый бизнес-менеджер должен анализировать комплексно и глубоко на начальном этапе развития своей бизнес-деятельности (стартапа), принимая решение, чтобы эффективно управлять правовыми рисками с целью их уменьшения или полного исключения.

Упомянутые вопросы были разделены на три категории в рамках правового регулирования, базируя деление на частоте возникновения указанных вопросов. Это распределение было осуществлено автором, используя наблюдения, проведенные за время его работы адвокатом. Итак, категории следующие:

• Правовые регулирования, которые будут применяться к данному стартапу при любых обстоятельствах безотносительно к сфере деятельности организации;
• Правовые регулирования, применяемые к большинству стартапов, осуществляющих свою деятельность в виртуальной среде;
• Правовые регулирования, применяемые к ограниченному числу стартапов, которые осуществляют свою деятельность в виртуальной среде.

---

Правовые регулирования, которые будут применяться к данному стартапу при любых обстоятельствах безотносительно к сфере деятельности организации

Во-первых, необходимо различать правовые регулирования, которые будут применяться к данному стартапу при любых обстоятельствах безотносительно к сфере его деятельности. Они должны включать:

• правовые регулирования, определяющие форму и способ ведения бизнеса (например, общество с ограниченной ответственностью, акционерное общество, коммандитное общество или акционерное общество), включая правовые регулирования, касающиеся распределения прибыли в компании, инвестиции в развитие компании третьих сторон (например, бизнес-ангелов, стартовых фондов, венчурных инвестиционных фондов); 

• и налоговое регулирование. В Республике Польша примерами таких правовых регулировок является, в частности, Кодекс законов «О коммерческих компаниях», Закон «О независимой экономической деятельности» и ряд других налоговых законов (например, Закон «О налогах на товары и услуги», Закон «О налоге на корпоративный доход»).

Примеры:

---

Распределение прибыли / разделение капитала на доли

Основатели А, Б и В решили запустить стартап Х. Уже на начальной фазе своей деятельности они должны решить, утвердить ли план по распределению прибыли сразу же, на этой фазе (например, основателю А - 33%; основателю Б - 33%; основателю в - 34%) или же отложить это решение во времени (например, до того момента, когда будет привлечен первый внешний инвестор). 

Опираясь на разные литературные источники, описывающие различные бизнес-аспекты данного вопроса (например, Ноам Вассерман в «Дилеммах основателя. Предсказания и избежание подводных камней, которые могут потопить стартап»), в случае выбора первого варианта, существует риск недооценки некоторых из основателей (например, учитывая их возраст, малый опыт, небольшую долю капитала), однако, с другой стороны, понимание объема возможной доли может служить поощрением. 

В противоположность этому, в случае выбора второго варианта, возможно еще в начале деятельности стартапа утвердить, по крайней мере, то, как будет заключаться указанный выше план, включая факторы, которые будут приниматься во внимание и время, когда это лучше сделать. Однако, по моему мнению, нужно детально оценить правовую допустимость каждого решения, которое зависит от выбранной правовой формы деятельности (например, общество с ограниченной ответственностью или акционерное общество) и налоговые требования при выборе каждого из вариантов. 

Все представленные выше решения очень важны, ведь они также определяют, кто из основателей и в какой степени будет иметь право решающего голоса при принятии ключевых решений по развитию компании (количество акционеров, как правило, соответствует количественному показателю прав на голос). Они также могут повлиять на то, каким образом основатели будут выполнять поставленные перед ними задачи (например, план распределения прибыли, утвержденный учредителями в начале деятельности стартапа, который включает в себя, в первую очередь, результаты действий каждого из учредителей в течение определенного отрезка времени функционирования компании, может быть мотивирующим фактором, но нужно помнить, что его выгодоприобретателем является не основатель, который кажется наиболее опытным в начале, а скорее тот, кто достигнет лучших результатов в течение определенного времени). 

Более того, учредители могут считать допустимым утвердить так называемый динамический план распределения прибыли, согласно которому распределение изменяется в соответствии с периодом (например, месяц, квартал, год), когда прибыль была получена. Вышеуказанные проблемные вопросы безотносительно к тому, какую из опций выберут учредители, должны быть решены вовремя и в соответствии с положениями действующего законодательства, что позволит основателям избежать любых дорогостоящих юридических споров в будущем.  

---

Выбор организационно-правовой формы

Безотносительно к месту, в котором учредители решили основать свой стартап Х, они должны принять во внимание все преимущества и ограничения, которые являются следствием выбора определенной организационно-правовой формы для их бизнеса. Например, если учредители выберут общество с ограниченной ответственностью (в рамках того значения, которое предполагается польским законодательством) как организационно-правовую форму для своей компании, необходимо помнить, что прибыль компании может быть выплачена акционерам только в виде дивидендов, подлежащих так называемому двойному налогообложению. Фактически, прибыль компании облагается налогом на прибыль корпораций, а затем с прибыли конкретного акционера взимается подоходный налог.

Что есть, однако, важным: акционеры, будучи физическими лицами, имеют право стать членами Совета директоров компании и получать вознаграждение за свою деятельность. Кроме того, при выборе организационно-правовой формы для определенной бизнес-деятельности следует помнить, что акционеры, в принципе, лично не отвечают за долговые обязательства компании (т.е. компания имеет неограниченную ответственность).

---

Процесс инвестирования

Стартап Х нашел своего первого внешнего инвестора. Однако перед тем, как начались переговоры по соглашению об инвестициях, владельцы компании должны проанализировать весь ряд решений, которые могут защитить их интересы и интересы инвесторов, а также преимущества и недостатки каждого из решений. Только тогда они должны принимать ключевые решения, касающиеся развития компании. Кроме того, следует дать ответы на следующие вопросы:

Как часть самого инвестиционного процесса, инвестор будет осуществлять правовой/налоговый аудит компании, финансовый и, возможно, технологический аудит (предметами которого будут, например, примененные ИТ-решения и структура информационно-коммуникационных технологий). С другой стороны, владельцы стартапа должны убедиться, что инвестор не покупает компанию исключительно для того, чтобы обслуживать внутренний или внешний долг одной из его дочерних компаний (так называемый «debt push-down» - перевод долга на нижний уровень). 

Более того, стороны могут вести переговоры по поводу следующих документов:

• Протокол о намерениях (документ, описывающий основные выводы по планируемым транзакциям); 
  
• Соглашение об инвестициях (документ, освещающий права и обязанности сторон и график инвестиций); 
• Статут компании;
• Договор акционеров (документ, являющийся соглашением между акционерами компании); 
• Договор купли-продажи акций. 

Итак, следует подчеркнуть, что владельцы стартапа должны проанализировать многие решения, которые содержатся в перечисленных выше соглашениях, включая следующие понятия и способы выхода из компании после инвестирования третьей стороны:

Итоги: Всегда необходимо принимать во внимание ограничения и возможности, что являются следствием выбора организационно-правовой формы, выбранной для ведения определенного вида деятельности (включая правовые регулирования, касающиеся, например, распределения прибыли и инвестирования в развитие компании третьих сторон ), а также налоговые регулирования. 

---

Правовые регулирования, применяемые к большинству стартапов, которые проводят свою деятельность в виртуальной среде.

Во-вторых, необходимо указать правовые регулирования, применяемые для подавляющего большинства стартапов, которые проводят свою деятельность в виртуальной среде, а именно: 

---

Правовые регулирования в отношении права на собственность и передачу определенных интеллектуальных активов и других нематериальных активов 

то есть авторских прав, например, на программное обеспечение, эксклюзивные права на торговую марку, изобретения, промышленные образцы и полезные модели, ноу-хау и бизнес-секреты, сопутствующие и смежные права, топологию интегральных микросхем) - в Республике Польша примеры этих правовых регулировок указаны в Законе «Об авторских и смежных правах», Законе «О промышленной собственности», законодательно-правовых актах «Об избежании недобросовестной конкуренции» и «О защите баз данных».

Примеры:

Необходимость создания системы управления интеллектуальной собственностью

Стартап Х создает нематериальные блага, которые подпадают под действие права об интеллектуальной собственности, то есть, среди прочего, речь идет о программном обеспечении, полезных схемах, электронных схемах, изобретениях, дизайнах продуктов, топологии интегральных микросхем, аудиовизуальных работах (например, рекламных роликах), графике и других обозначениях, используемых для того, чтобы идентифицировать предпринимателей, продукты и услуги, произведенные/предлагаемые ими. Итоговая категоризация предметов права индивидуальной интеллектуальной деятельности в соответствии с действующим законодательством Польши представлена ​​ниже:

В таком случае стартап Х должен обеспечить, чтобы рабочие или другие подрядчики/контрагенты создали вышеуказанные товары по их требованию и от их имени, передали вышеуказанные права стартапа Х в письменной форме и в том объеме, в котором необходимо. Также важно убедиться в том, что соответствующие организации (например, компании специального назначения или контрагенты) имеют (если это необходимо для проведения бизнес-деятельности) четко определенные права на использование данных товаров (то есть исключительные и не исключительные лицензионные соглашения на ограниченный и неограниченный период времени, которые содержат четкое указание на то, каким образом организация может использовать данный товар).  

Стартап Х должен также внедрить внутреннюю политику, которая будет касаться, в частности, информирования о намерениях сотрудников/контрагентов использовать предметы интеллектуальной собственности третьих сторон и способа, каким предметы интеллектуальной собственности будут использоваться в рамках достигнутых конечных результатов стартапa Х.

Главной целью является избежание "инфицирования" продуктов стартапа Х (например, программного обеспечения) правами третьих лиц. Стартап может также внедрить указанный алгоритм действий в отношении третьих сторон, нарушающих права интеллектуальной собственности стартапа; эти действия должны включать такие действия, как мониторинг использования прав на интеллектуальную собственность, а также обеспечение соответствующего вознаграждения, используя для достижения этого правовые механизмы. 

Более того, в случае изобретения индивидуализированных марок/обозначений или схем также рекомендуется проконсультироваться с сотрудниками соответствующей организации (Бюро гармонизации внутреннего рынка Европейского Союза, Европейской Патентной Организации, Польского Бюро патентов, Бюро патентов и Торговых марок США или любой другой организацией, сотрудники которой обладают компетенциями в сфере, в которой стартап Х осуществляет свою деятельность), для того, чтобы зарегистрировать  соответствующим образом, если это разрешено с правовой точки зрения:

• патенты;

• торговые марки; 

• полезные модели (т.е. новые и полезные решения технической природы, касающиеся формы, конструкции или установки долговечных объектов) и промышленные образцы (т.е. новые и индивидуальные формы произведений или их частей, которые были извлечены, главным образом, благодаря характеристикам линий, границ, форм, колористики, структуры материала, а также отделки);

• географические названия (в том значении, которое заложено положениями польского законодательства: «... географические названия - это вербальные обозначения, прямо или косвенно указывающие название места, города, региона или страны (области), которые указывают на то, что продукт происходит из этой географически очерченной территории, в том случае, когда определенный уровень качества, формирование положительного мнения или другие характеристики приписываются товару, главным образом, благодаря географической территории, из которой он происходит»;

• топология интегральных микросхем (то есть решения, являющиеся выраженными в пространственном измерении и в виде эскиза любого типа, - состоящие хотя бы из одного активного элемента - и со всеми или несколькими подключениями интегральных схем. 

Главные элементы системы управления прав интеллектуальной собственности компании следующие:

Бизнес-секреты и Соглашения о конфиденциальности

Стартап Х также генерирует определенные технические, технологические, организационные и экономические данные. Такие данные важны для бизнес-деятельности стартапа и относятся к ноу-хау. В случае, если данные еще не были обнародованы, но они представляют ценность с экономической точки зрения, и предприниматель принял все необходимые меры для того, чтобы держать их в секрете, тогда эти данные становятся частью бизнес-тайны, подлежат защите в соответствии с законодательством. 

Как следствие, любое обнародование конфиденциальной информации третьим сторонам (например, контрагенту, подрядчику, субподрядчику, инвестору) должно быть произведено только после подписания в письменной форме Соглашения о конфиденциальности. В нем должны быть четко указаны, в частности:

• как субъект, получивший информацию, должен хранить полученные данные (например, обнародовать их своим работникам и контрагентам исключительно если возникнет «необходимость знать», обезопасить их соответствующим образом, уничтожить носители, на которых хранятся данные в случае окончания Соглашения); 

• как субъект, получивший информацию, может использовать конфиденциальные данные (например, исключительно для целей, указанных в договоре, то есть в рамках сотрудничества со стартапом Х); 

• при каких обстоятельствах субъект, получивший информацию, имеет право обнародовать информацию (то есть в случае, когда информация, которую можно считать конфиденциальной, была обнародована другим образом, чем путем нарушения обязательства о соблюдении конфиденциальности или положений права или информация, которую сторона, что ее приобрела, вынуждена передать и обнародовать из-за силы действия правового обязательства, что исходит из положений действующего законодательства, окончательного решения суда или конечного административного решения, в том случае, если сторона, получившая конфиденциальную информацию, предупреждает о своих действиях сторону, которая предоставляет конфиденциальную информацию, в письменной форме, указывая объем конфиденциальной информации, которая должна быть передана или опубликована, причину и форму, посредством которой будет передана или обнародована информация, а также указание на законодательные акты в случае, если действующее законодательство этого не запрещает.  

Вопрос забытых основателей

На стадии раннего этапа создания стартапа один из его учредителей (тот, который развил большинство идей относительно будущего продукта) решил покинуть проект. Часть его прав на вышеупомянутые идеи должна была быть передана компании, но учредители не обсудили такую возможность сначала. 

В результате, после того, как стартап Х получил значительную финансовую поддержку и инициировал коммерческую продажу продукта, бывший владелец выдвинул компании претензию финансового характера, отмечая, что компания нелегально получает выгоду от вышеупомянутых идей относительно данного продукта, а они защищены правом на интеллектуальную собственность.

Компания для того, чтобы получить полные права на продукт и обеспечить возможность получения дальнейшей финансовой поддержки, была вынуждена начать переговоры с бывшим владельцем и возместить ему такую сумму денег, которая в несколько раз превышала сумму того вознаграждения, которое он получил в день, когда покидал проект.

Эта проблема может касаться, например, программного обеспечения, изобретений, частей изобретений и торговых марок, а также полезных моделей и промышленных дизайнов.

---

Закон «О защите персональных данных» может применяться

например, в случае, если речь идет о предпринимателях, которые собирают и обрабатывают данные своих клиентов (например, пользователей сервисов, которые они предлагают). В Республике Польша примером такого правового регулирования является Акт «О защите персональных данных», выполняющий директиву 95/46/EC.

Примеры:

Регистрация системы обработки персональных данных и назначения администратора по вопросам информационной безопасности

В рамках своей деятельности стартап Х использует персональные данные клиентов (термин "персональные данные" предусматривает любую информацию, касающуюся определенного или неопределенного физического лица, например, IP адрес, электронный адрес). Если компания основана в Польше, предприниматель должен или зарегистрировать информационную систему обработки персональных данных в бюро Генерального инспектора по защите персональных данных (ГИЗПД) или назначить Администратора по вопросам информационной безопасности (АВИБ) в своей организации. Решение о том, какой вариант выбрать, должно быть принято после анализа всех возможностей и ограничений, вытекающих из каждого из них. 

Например, в случае назначения АВИБ Генеральный инспектор по защите персональных данных может просить АВИБ, назначенного предприятием и зарегистрированного в публичном реестре АВИБ, проверить соответствие процедуры обработки персональных данных в компании положениям Закона «О защите персональных данных». В то же время ГИЗПД указывает на объем и дату такой проверки (речь идет о так называемом "упрощенном контроле", "внутреннем контроле"). После процедуры контроля АВИБ представляет отчет Генеральному инспектору по защите персональных данных через компанию. 

Приведенная ниже таблица показывает преимущества и недостатки каждого из двух вариантов:

Дополнительные замечания

Назначение АВИБ может стать обязательным в будущем (так как это указано в предложении к Общему Регламенту «О защите персональных данных» Европейского Союза).

В то же время важно помнить, что существуют некоторые исключения, при которых вышеуказанная опция неприменима (в случае, если эти исключения являются единственными в отношении данной компании), так как не существует обязательства регистрировать информационную систему обработки персональных данных. Отдельные случаи, которые выходят из положений Закона «О защите персональных данных» Республики Польша, следующие:

Отдельные исключения, освобождающие от обязательства регистрировать информационную систему персональных данных:

• Данные обрабатываются в связи с трудоустройством на должность инспектора, предоставлением услуг на основании положений гражданско-правовых сделок и лиц, которые являются членами Aссоциации инспекторов или студентами.
• Данные обрабатываются исключительно для выставления счетов и векселей или для работы над финансовыми документами.
• Данные находятся в открытом доступе.
• Данные обрабатываются относительно незначительных событий повседневной жизни.
• Данные обрабатываются в системе обработки персональных данных, которая не ведется с помощью компьютера, за исключением систем обработки персональных данных, которые содержат конфиденциальные данные.

Автор Adrian Branny

*Копирование материала возможно только с ссылкой на источник и указанием автора материала. Благодарим за уважение интеллектуальных прав собственности.TQM systems

• 
• Julija Korotjuk
• 6/23/2020 6:10:18 AM
• Закон, laws